台州市公平竞争审查工作部门联席会议办公室
关于印发招标投标、政府采购领域公平竞争审查操作指引的通知
各县(市、 区)公竞办、市本级各预算部门:
为贯彻落实《中共中央 国务院关于加快建设全国统一大市 场的意见》《中共中央办公厅 国务院办公厅关于强化反垄断深 入推进公平竞争政策实施的意见》精神,规范我市招标投标、政 府采购领域公平竞争审查工作,维护公平竞争秩序,优化营商环 境。依据《中华人民共和国反垄断法》《中华人民共和国招标投 标法》《中华人民共和国政府采购法》等规定,我市公平竞争审
查工作部门联席会议办公室起草了《招标投标、政府采购领域公
平竞争审查操作指引》,并经有关专家评审通过,供各地各部门 在利用财政资金进行项目招标、政府采购活动中进行公平竞争审
查时参考。
台州市公平竞争审查工作部门联席会议办公室
(台州市市场监督管理局代章)
2023 年 8 月 2 日
为深入贯彻党的二十大关于加强反垄断、破除地方保护和行 政性垄断的重大决策部署,认真落实《中共中央国务院关于加快 建设全国统一大市场的意见》要求,坚决破除含有排除、限制竞 争妨碍各种体制机制障碍,畅通国内大循环,加快建设高效规范、 公平竞争、充分开放的统一大市场,促进各地、各部门在招标投 标、政府采购领域对各类市场主体平等对待,激发市场活力,营造 公平竞争制度环境,特制定本操作指引。行政机关以及法律、法 规授权的具有管理公共事务职能的组织(以下统称“政策制定机 关”),在制定招标投标、政府采购领域涉及涉及市场主体经济 活动的规章、规范性文件、其他政策性文件以及“会议纪要”形 式的具体政策措施(以下统称“政策措施”)、相关具体招采文
件参照本操作指引进行公平竞争审查。
说明:这里的审查对象仅限于《中华人民共和国招标投标法》 《必须招标的工程项目规定》规定需要公开招标具体招采文件, 《中华人民共和国政府采购法》、浙江省政府集中采购目录和采 购限额标准限定规定的需要公开采购的具体招采文件,部门内控
规定需要公开招标的具体招采文件。
具体招采文件包含:招标投标、政府采购涉及市场主体经济
活动的资格预审文件、招标公告、采购公告、招标文件、采购文
一、审查依据
1.《中华人民共和国反垄断法》
2.《优化营商环境条例》
3.《市场监管总局等五部门关于印发<公平竞争审查制度实
施细则>的通知》(以下简称 “《实施细则》”)
4.《中华人民共和国招标投标法》
5.《中华人民共和国招标投标法实施条例》
6.《中华人民共和国政府采购法》
7.《中华人民共和国政府采购法实施条例》
8.《招标投标领域公平竞争审查规则》(征求出台中)
9.《公平竞争审查条例》(征求出台中)
10.其他相关法律、行政法规或者国务院规定
二、审查主体
1.以部门单独组织实施的招标投标、政府采购的具体招采文
件:由招采部门进行公平竞争审查。
2.以地方各级人民政府名义委托部门起草的招标投标、政府 采购领域的具体招采文件:受委托部门在履行公平竞争自我审查 的基础上,在遇到具体的难点问题时,可以报送各级公平竞争审
查工作部门联席会议办公室会审。
三、审查对象
政策制定机关所起草的招标投标、政府采购领域涉及市场主
说明:起草编制的招标投标、政府采购领域相关文件一般都
涉及市场主体经济活动,所以一般都需要进行公平竞争审查。
四、内部审查机制
政策制定机关应当建立健全公平竞争内部审查机制,明确部
门内部具体负责审查的处室(科室),可以采取以下三种方式。
一是具体业务机构自我审。起草业务处室(科室) 自我审,
具体业务处室(科室)复核审,履行审查程序、形成审查结论。
二是特定机构环节审。具体业务处室(科室)将政策措施提 交特定机构(如单位法律顾问、第三方机构)统一审查,特定机
构反馈审查意见。
三是起草机构内部审与外部会审相结合。以当地政府名义委 托部门起草的招标投标、政府采购具体招采文件,受委托部门进 行自我审查,对审查中的具体难点、疑点问题可以函请本级公竞
办进行会审,提出会审意见。
五、外部审查机制
一是第三方机构专业审。由本部门聘请的第三方机构进行审
查,提出审查意见。
二是招标、采购代理机构辅助审。代理机构对招标、采购主
体提出的需求进行辅助审查,并提出审查意见。
六、审查流程(具体招采文件)
具体实施可以按照如下流程开展公平竞争审查:
( 一)识别是否属于审查对象。对照本指引第三条“ 审查对 象”具体条款及说明,识别是否属于审查对象。经识别属于审查
对象的,进入后续流程。
( 二)招标采购部门处(科)室、代理机构配合审查。对照 《公平竞争审查制度实施细则》审查标准及其他相关规定进行审
查,判断是否违反审查标准或适用例外规定。
1. 自我审查(必要流程)。招标采购部门处(科)室对照公 平竞争审查标准、例外规定以及公平竞争审查重点提示单(见附 件 1),审查对投标人资格是否设置有特别要求,看是否对不同 所有制、企业规模、成立年限、经营期限、所在地区、组织形式 的经营者实施不合理的差别化待遇或者歧视性待遇,设置不平等 的市场准入条件;参数设置是否必要、评分标准是存在不公平等
情况。
2.招采代理辅助审(必要流程)。招采代理应对向委托单位 提供的具体招采文件模板进行预先审查,看固定模板中是否有违 反公平竞争审查标准的表述;对委托单位提出的具体采购需求进 行公平竞争辅助审查,看是否存在超出实际需求或不必要的条件 设置,提出审查意见。如果发现有存在违反公平竞争的表述,建
议委托单位进行重新审查。
说明:招采代理在预先审查中如有发现模板中存在有违公平 竞争的表述,需要立即修改完善后才能提供给委托单位使用。在
对委托单位提出的需求条件进行辅助审查时,要从专业的角度对
把好专业关。
(三)咨询专家审(可选流程)
涉及重大的招标、采购项目,可咨询专家、法律顾问对具体 招采文件的公平竞争审查意见。也可委托第三方专业评估机构 (高等院校、科研院所、专业咨询公司等)进行公平竞争审查评
估,形成具体的审查评估意见。
(四)形成书面审查结论(必要流程)
具体招采文件审查结束后,招标采购部门处(科)室应制作 招标、采购文件公平竞争审查表,形成明确的书面审查结论,结论 应当包括具体招采文件的名称、公告征求意见情况、公开招标以 外的其他情形、审查结论、审查机构主要负责人意见等,具体见
附件 2。
说明:未形成书面审查结论发布具体招采文件的,视为未进 行公平竞争审查。应进行公平竞争审查而未进行公平竞争审查的 招采文件,造成不良影响的,按照《中华人民共和国反垄断法》
相关规定处理。
政策制定机关所制定的招标投标、政府采购领域涉及市场主 体经济活动的政策措施按照《台州市增量政策措施公平竞争审查
指引》,这里不作重复说明。
七、具体招采文件需审查的重点
( 一)重点审查对投标人资格要求。看是否对不同所有制、
地区、组织形式的经营者实施不合理的差别化待遇或者歧视性待
遇,设置不平等的市场准入条件。
说明:除一些确有特殊需求的项目外,一般政府采购和招标 投标中对供应商的资格要求不应出现涉及企业规模、成立年限、 经营期限、所在地区、所有制形式等设置不平等的市场准入条件, 比如有些采购和招标文件中要求供应商必须为国有全资或控股, 企业成立年限要 1 年以上等。国家有关规定对投标人资格条件或 者招标文件对投标人资格条件有规定的,投标人应当具备规定的
资格条件的除外。
( 二)重点审查对供应商准入要求。看是否要求经营者进行 不必要的备案、登记、注册、认定、检验、换证、要求设立分支
机构等形式,设定或者变相设定市场准入障碍。
说明:审查时要特别注意 “本地”之类的表述,实务中,部分 招采文件要求项目的投标供应商必须在本地注册纳税,或在本地 设立分支机构,或者开户行必须为本地银行等,都属于违反公平
竞争审查标准的情形。国家法律、行政法规等有特殊规定的除外。
(三)重点审查特许经营权的授予。看是否未经公平竞争授 予经营者特许经营权,包括但不限于在一般竞争性领域实施特许 经营或者以特许经营为名增设行政许可;未明确特许经营权期限 或者未经法定程序延长特许经营权期限;未依法采取招标、竞争 性谈判等竞争方式,直接将特许经营权授予特定经营者;设置歧
视性条件,使经营者无法公平参与特许经营权竞争。
说明:实践中要防止以特许经营为名指定特定的供应商,一 般来说, 目前政府特许经营权仅限于公共安全、公共卫生、社会 保障等领域,各单位日常所需的商品和服务均不涉及特许经营 权。 即便是特许经营,也要采取招标、竞争性谈判等竞争方式,
且竞争方式的设置也要遵循合理公平的原则。
(四)重点审查设置的各类库。看是否存在没有法律、行政 法规或者国务院规定依据,设置不合理的项目库、名录库、备选
库、资格库作为参与政府采购和招标投标活动的资格条件。
说明:在招采文件的供应商设置中,要注意是否设置了前置 条件,要在某名录库内选取。除小额零星采购适用的框架协议外, 不得通过入围方式设置项目库、名录库、备选库、资格库作为参 与招标投标、政府采购活动的资格条件。省市的规范性文件不能 作为设置入库的依据, “专家库”之类不涉及市场主体准入的库
及名录,不属于本条所指名录库的范围。
国家法律、行政法规或者国务院有规定依据的除外,比如《政
府采购框架协议采购方式管理暂行办法》。
(五)重点审查是否存在特定和指定。在招采购文件中是否 出现了特定的商标、 品牌、原产地或者供应商,或对内资企业和
外资企业在中国境内生产的产品、提供的服务区别对待。
说明:在招采文件的商品及服务需求设置中,不应出现具体 的供应商名称、商标、 品牌、原产地等要求,相关商品的参数设
置或服务需求设置,也不能明显指向某一个供应商。在审查采购、
招标文件时,有些条件设置看似没有指定供应商,但条件设置的 非常具体,符合条件的仅有极少数甚至仅有一家供应商。故在审 查特别具体细化的产品参数和服务需求时,应当结合行业情况,
谨慎审查。
(六)重点审查招采平台设置。看是否存在为采购人、招标 人指定购买指定软件,是否存在干涉采购人选择代理机构等行
为。
说明:该条主要涉及财政部门和公共资源交易中心,为防止 采购人选择与其关系较好的政府采购代理机构代理政府采购活 动,采取发布规范性文件或者口头要求采购人采取抽签、摇号等 随机方式选择采购代理机构或者直接指定,干预采购人选择权。 本情形从表面看,似乎通过随机方式选择具有公平性,但客观上
是干预了采购人的选择权。
(七)重点审查招采文件中投标人须知条款。是否存在法律 规定之外要求经营者提供或扣留经营者各类保证金,限定只能以 现金形式交纳投标保证金或履约保证金,以及不退还银行同期存
款利息。对投标人资质条件和项目负责人资格设置过高的要求。
说明:实务中,各行业代理机构的招采文件模板中普遍存在 自动设置对投标、履约保证金无息退还的说明,有的规定只能以 现金方式缴纳保证金,有的表述为把保证金直接缴纳至某某银行 指定帐号,变相的要求投标人以现金方式缴纳保证金。对投标人
资质条件和项目负责人资格设置过高的不必要的等级要求:比如
专业注册建造师二级和工程施工总承包三级及以上就能满足资 质等级要求的,特意提高等级条件,设置一级和工程施工总承包 二级及以上,或者设置最高级;招标人认为投标人资质要求越高, 工程质量会越好,主观上可以理解,但属违反公平竞争审查规定
的行为。
( 八)是否设置没有法律、行政法规或者国务院规定依据的
审批或具有行政审批性质的事前备案程序。
说明:审批、备案、监管、处罚、收费等属于影响行政相对 人权利义务的行政行为,应当具有明确的法律依据,在招标投标、 政府采购政策措施中,如出现相关的表述,均应审查其是否具有 法律依据。但需要区分招标投标、政府采购文件中出现的罚款等 表述,可能是因为措辞不严谨,并非行政处罚,而本质上是违约金, 此类情况只需调整措辞,违约金属于民事约定范畴,不属于违反
公平竞争审查的情形。
(九)是否以行政命令、行政授权、行政指导等方式或者通 过行业协会、商会,强制组织或者引导经营者达成垄断协议、滥
用市场支配地位等。
说明:实务中,有地方政府或者行政部门出于“规范”“统一” “一体化”等目的,直接与某一企业签订框架合作协议,或者通过 竞争方式确定几家入围企业,并要求全市某一领域某一行业业务 均与该企业,以统一的形式、统一的价格签约。尤其是通过竞争
方式确定多家入围企业的形式,具有一定的迷惑性,但客观上属
(十)违反法律法规相关规定的其他妨碍公平竞争的情形。
说明:除重点关注对照上述妨碍公平竞争的具体情形外,招 标投标、政府采购领域进行公平竞争审查时可以从以下几个角度
重点关注和判断:
1.涉及政府采购和招标投标的所有规范性政策文件,具体的 条款是否每一条都有法律依据,没有法律依据的应重点关注其设
置目的,评估其对市场主体的影响;
2.招采文件中关于供应商的资格要求,是否是采购一般要求, 如有特别的要求,应当重点关注该要求设置,对照上文以及《实施
细则》的细化标准判断是否违反;
3.关于评分标准的设置,应当充分评估其合理性和公平性, 严格落实评审因素与采购需求“相关性”原则,对照上文以及《实
施细则》的细化标准判断是否违反。
八、投诉举报处理及整改机制
( 一)投诉举报处理
相关政策措施出台前,政策制定机关收到任何单位及个人的 投诉举报,或者收到上级机关、本级或本级以上公平竞争审查工 作部门联席会议办公室针对拟出台政策措施公平竞争审查问题 情况反映或举报的转办,应当及时予以调查处理;如属于应进行 公平竞争审查而未进行公平竞争审查情形的,应当及时补做审查;
如发现存在违反公平竞争审查标准问题的,应当按照相关程序停
提供相关事实依据的,应当将处理情况告知投诉举报人。
注:招投标实施过程中投诉人和举报人如认为交易活动不符 合法律、行政法规规定,按照《台州市工程建设项目招投标投诉
和举报处理规程》处理。
( 二)自我纠错
政策制定机关在相关政策措施出台流程中发现应当进行公 平竞争审查而未进行公平竞争审查,应当及时补做审查。 审查中 发现存在违反公平竞争审查标准问题的,应当按照相关程序停止 执行或者调整相关政策措施。在收到系统提示存在有违规条款
的,需及时重新审查调整。
附件:1.公平竞争审查重点提示单(招标投标、政府采购)
2.招标、采购文件公平竞争审查表
附件 1
公平竞争审查重点提示单
(招标投标、政府采购)
序 号 |
审查重点提示内容 |
有无违反公平 竞争(有/无) |
1 |
对投标、采购人资格要求有无限定企业规模或变相限定; |
|
2 |
对投标、采购人资格要求有无限定成立年限或变相限定; |
|
3 |
对投标、采购人资格要求有无限定经营期限或变相限定; |
|
4 |
对投标、采购人资格要求有无限定所有制形式或变相限定; |
|
5 |
对投标、采购人资格要求有无限定组织形式或独立法人企业、机构; |
|
6 |
对投标、采购人资格要求有无限定所在地区或在本地注册; |
|
7 |
对投标、采购人资质和项目负责人资格要求有无设置超过实际需求的标准; |
|
8 |
对投标、采购人资格要求有无限定在本地注册设立分支机构; |
|
9 |
对参与投标、采购人有无要求限定于某某库; |
|
10 |
对供应商提供的商品和服务有无限从某某库中选取(法律法规规定库除外); |
|
11 |
对投标、履约保证金有无限定只能现金交纳; |
|
12 |
对投标、履约保证金退还条款中有无明确逾期不计息或无息退还表述; |
|
13 |
有无完整地发布招标信息,有无疏忽或故意隐藏关键信息; |
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14 |
有无直接规定或变相规定外地经验者不能参与招投标; |
|
15 |
有无要求供应商在中标后承诺一定时间内在本地注册、设立分支机构等; |
|
16 |
有无要求经营者在本地拥有一定办公面积、售后服务、设备仓库等; |
|
17 |
有无要求经营者在本地投资、缴纳社会保险; |
|
18 |
对投标、采购人信用评价有无歧视性的表述; |
|
19 |
有无明确将本地区的业绩、所获的的奖项荣誉作为投标条件、中标条件; |
|
20 |
有无明确将本地区的业绩、所获的的奖项荣誉作为加分条件或信用评分等 级; |
|
21 |
在评分标准中对外地经验者有无设定歧视性的资格资质要求; |
|
22 |
有无直接指定或变相限定某一品牌、某一经营者; |
|
23 |
有无设定与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关 的资格、技术和商务条件,限制或变相限制外地经营者参与; |
|
24 |
对投标、采购人融资(融资)银行、贷险机构有无只限定或指定的机构; |
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附件 2
年 月 日
招采文件 名称 |
|
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招采机构 |
名称 |
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联系人 |
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电话 |
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辅助审查机构 (代理) |
名称 |
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联系人 |
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电话 |
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公告征求 情况 |
征求利害关系人意见 向社会公开征求意见 □ |
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具体情况(时间、对象、意见反馈和采纳情况):
(可附相关报告) |
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咨询及第三方 评估情况 (可选) |
(可附相关报告) |
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审查 结论 |
(可附相关报告) |
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公开招标外的 其他情形 |
是□ 否□ |
|||
择“是 ” 时说明符 合的具体 条款 |
邀请招标方式、竞争性谈判方式、单一来源方式等采购方式是否 符合法律法规规定的情形 |
|||
其他需要 说明的情况 |
|
|||
审查机构 主要负责人 意见 |
签字: 盖章: |
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台州市公平竞争审查工作部门联席会议办公室 2023 年 8 月 2 日印发